【導讀最新實務－106台上292判決－第227條、第228條之罪如何競合？】
關鍵字：#實務必考熱區、#性自主權、#性自主意思決定、#吸收關係、#重行為吸收輕行為
最高法院於106年1月19日作成106台上292判決，此判決對於第227條、第228條之罪如何競合？有所闡釋，簡述如下：
Qoute：「…按刑法第二百二十七條第一項、第二項之對於未滿十四歲之男女為性交、猥褻罪，係以被害人之年齡作為構成要件之一，立法意旨係衡酌未滿十四歲之我國男女，身心發育未臻健全，智識尚非完足，不解性行為之真義，客觀上否定其具有同意為性行為之能力，所保護之法益，雖非無私人之性自主權，然毋寧多係基於國民健康之公共利益。而同法第二百二十八條第一項、第二項之利用權勢性交、猥褻罪，係因加害之行為人與被害人間具有親屬、監護、教養、教育、訓練、救濟、醫療、公務、業務或其他類似之關係，而利用此權勢或機會，進行性侵害，被害人雖同意該性行為，無非礙於上揭某程度之服從關係而曲從，性自主意思決定仍受一定程度之壓抑，故獨立列為另一性侵害犯罪類型，但如被害人係未滿十四歲之人時，即應依吸收關係（重行為吸收輕行為），直接課以對於未滿十四歲之男女為性侵害罪責。原判決未見及此，就此部分，不依『重行為吸收輕行為』之法理，優先適用刑法第二百二十七條第二項，對於未滿十四歲之女子為猥褻行為罪規定處斷，竟均論以同法第二百二十八條第二項利用權勢猥褻罪，自有適用法則不當之違法。…」
👉106台上292判決闡釋：
1、第227條之罪（與未滿14歲之男女性交猥褻罪）保護法益為性自主權，立法者否定未滿14歲之人具有同意為性行為之能力。
2、第228條之罪（利用權勢性交猥褻罪）保護法益亦為性自主權，因為此時被害人雖同意該性交猥褻行為，但其性自主意思決定受壓抑。
3、兩罪競合時，應依吸收關係（重行為吸收輕行為）論以對未滿14歲之男女為性侵害罪責。
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備註：這是一篇刑法分則解析文
